“分拆公司”應(yīng)對“營改增”試點需謹慎

發(fā)布日期：2017-11-28來源：網(wǎng)絡(luò)來源編輯：張世輝

[摘要]

　　 自9月1日以來，新一輪“營改增”試點工作已經(jīng)陸續(xù)在北京、江蘇、安徽等地展開。根據(jù)各地最新的情況反饋，總體而言，“營改增”試點帶來的結(jié)構(gòu)性減稅效果顯著，其中，小規(guī)模納稅人稅負大幅減輕。但是，由于抵扣鏈條不完整、行業(yè)自身特點等一系列原因，一部分企業(yè)稅負并未減少，相反出現(xiàn)了稅負增加的情況，集中體現(xiàn)為人力成本比重較高的企業(yè)，如物流企業(yè)、文化創(chuàng)意企業(yè)、咨詢公司等。

　　毋庸置疑，中國未來的經(jīng)濟發(fā)展將受益于本次結(jié)構(gòu)性減稅的重大稅制改革，而改革過程中出現(xiàn)的暫時性問題也會隨著改革的全面推進而消失。上述稅負增加的企業(yè)的稅負將會隨著可抵扣票據(jù)的增加，最終趨向合理和平衡。但就目前的情況而言，作為持續(xù)經(jīng)營的市場主體，稅負加重的企業(yè)不得不面對改革帶來的稅負增加的不利后果。為此，企業(yè)各自尋求應(yīng)對之道，有的企業(yè)選擇消極承受，有的企業(yè)則憑借較強的議價能力向下游企業(yè)轉(zhuǎn)嫁該成本，也有的企業(yè)潛心研究相關(guān)政策、精心打造“分拆公司”的籌劃之道。如某文化傳播公司，營業(yè)額介于500萬元到1000萬之間，依照規(guī)定應(yīng)當申請認定為一般納稅人，適用現(xiàn)代服務(wù)業(yè)6%的稅率。由于文化創(chuàng)意企業(yè)可抵扣的進項較少，為降低稅負，該公司打算“一分為二”，變成兩個小規(guī)模納稅人，這樣便可適用3%的征收率，達到有效減輕企業(yè)的稅收負擔的目的。

　　鑒于華稅律師事務(wù)所在企業(yè)并購重組、重整改制領(lǐng)域積累的豐厚經(jīng)驗和專業(yè)能力，華稅律師特別提醒企業(yè)關(guān)注稅收籌劃過程中的下列稅務(wù)風(fēng)險。

　　一、分拆過程中的合理商業(yè)目的

　　根據(jù)財稅[2009]59號的規(guī)定，企業(yè)重組，除符合特殊性重組條件的外，應(yīng)當按照一般性重組進行稅務(wù)處理。具體而言，企業(yè)分立，被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應(yīng)按公允價值確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。如果為存續(xù)分立，其股東取得的對價應(yīng)視同被分立企業(yè)分配；如果為新設(shè)分立，被分立企業(yè)及其股東都應(yīng)按清算進行所得稅處理。分立企業(yè)間的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補。

　　因此，企業(yè)如果希望通過拆分的方式達到減稅的目的，需要考慮并準確計算拆分過程中產(chǎn)生的各種交易成本和所涉及的企業(yè)所得稅、股東的個人所得稅等事項。如果企業(yè)打算遞延納稅義務(wù)，則需要申請?zhí)厥庑灾亟M，并符合特殊性重組所要求的一系列條件。

　　根據(jù)59號文的規(guī)定，適用特殊性首先需要具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。而上述企業(yè)的拆分籌劃很大程度上是出于減少繳納稅款的考慮，因此，如何尋找出合理的商業(yè)目的、并向主管稅務(wù)機關(guān)有力的證明該拆分具有所述合理的商業(yè)目的，是企業(yè)進行此類籌劃所需解決的重要難題。

　　此外，適用特殊性還需滿足實質(zhì)方面和程序方面的諸多限制條件。從實質(zhì)方面而言，股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%；股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)；被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)；分立后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。從程序方面而言，分立各方應(yīng)當向主管稅務(wù)機關(guān)提交書面?zhèn)浒纲Y料，未按規(guī)定書面?zhèn)浒傅?，一律不得按特殊重組業(yè)務(wù)進行稅務(wù)處理。

　　二、小規(guī)模納稅人的申報義務(wù)

　　（一）主動申請義務(wù)

　　根據(jù)財稅[2011]111號，應(yīng)稅服務(wù)的年應(yīng)征增值稅銷售額超過500萬的納稅人為一般納稅人，未超過規(guī)定標準的納稅人為小規(guī)模納稅人。符合一般納稅人條件的納稅人應(yīng)當向主管稅務(wù)機關(guān)申請一般納稅人資格認定。因此，如果企業(yè)的上一年度的銷售額超過500萬，則負有申請一般納稅人資格認定的法定義務(wù)。

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　　根據(jù)《增值稅一般納稅人資格認定管理辦法》（國家稅務(wù)總局令第22號）相關(guān)規(guī)定，增值稅納稅人年應(yīng)稅銷售額超過財政部、國家稅務(wù)總局規(guī)定的小規(guī)模納稅人標準的，納稅人應(yīng)當在申報期結(jié)束后40個工作日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)報送《增值稅一般納稅人申請認定表》，申請一般納稅人資格認定。假設(shè)新分立的企業(yè)于2012年10月其營業(yè)額超過了500萬元，其增值稅納稅申報期為每月15日之前，則該企業(yè)應(yīng)當自2012年11月16日起的40個工作日內(nèi)，向稅務(wù)機關(guān)提出一般納稅人的認定申請。

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　　根據(jù)財稅[2011]111號的規(guī)定，應(yīng)當申請辦理一般納稅人資格認定而未申請的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當按照銷售額和增值稅稅率計算應(yīng)納稅額，不得抵扣進項稅額，也不得使用增值稅專用發(fā)票。因此，華稅律師提醒小規(guī)模納稅人應(yīng)當高度關(guān)注其銷售額度，在年應(yīng)征增值稅銷售額度超過500萬的界限時，則應(yīng)當在法定期限內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申請一般納稅人資格認定，否則將面臨嚴峻的法律制裁。一方面是嚴重的經(jīng)濟損失，應(yīng)納稅額將按照17%的增值稅適用稅率計算，并且進項稅額不得抵扣；另一方面是企業(yè)的正常經(jīng)營，如果企業(yè)被停止使用增值稅專用發(fā)票，則企業(yè)的經(jīng)營很可能被迫陷入無法運轉(zhuǎn)的停滯狀態(tài)。

　　因此，企業(yè)采取“一分為二”的方式分立成兩個小規(guī)模納稅人，應(yīng)當特別注意小規(guī)模納稅人的此項申報義務(wù)，在銷售額達到500萬時，應(yīng)當于40日的法定期限向主管稅務(wù)機關(guān)申報一般納稅人資格認定。否則，企業(yè)可能會面臨嚴重的經(jīng)濟損失，甚至因發(fā)票問題影響企業(yè)的正常經(jīng)營。

　　綜上，企業(yè)如果希望通過稅務(wù)籌劃的方式降低稅負，必須加強對現(xiàn)有稅收政策的全面和深入的理解，并充分考量各項交易所產(chǎn)生的成本和所涉及的稅務(wù)風(fēng)險，萬不可顧此失彼，只片面的考慮通過稅收籌劃可能獲得的經(jīng)濟收益，而忽視籌劃過程中的各種條件的制約和限制。對于一些重大復(fù)雜的稅務(wù)籌劃，特別建議企業(yè)獲得專業(yè)的稅務(wù)律師的法律意見，以有效的防止和控制稅務(wù)籌劃過程中可能出現(xiàn)的各類法律風(fēng)險，確保企業(yè)在法律允許的前提下最大程度的爭取自身的合法涉稅利益。

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